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業(yè)績承諾人不履行賠償義務(wù) 多家公司起訴“討債”
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◎記者 韓遠(yuǎn)飛
隨著年度報(bào)告季的結(jié)束，許多上市公司陷入了“并購后遺癥”。當(dāng)年收購的目標(biāo)不僅難以完成績效承諾，而且績效承諾補(bǔ)償方也拖延了不補(bǔ)償。許多上市公司選擇訴諸法律，提起訴訟或仲裁要求賠償，甚至有些上市公司直接將控股股東告上法庭。據(jù)《上海證券報(bào)》記者調(diào)查，近一個(gè)月有6家公司披露了相關(guān)信息，需要進(jìn)一步觀察這些公司能否真正“討債”成功。
上市公司提起訴訟要求賠償
5月29日晚，日發(fā)精機(jī)發(fā)布公告。經(jīng)董事會(huì)審議，公司決定向控股股東日發(fā)集團(tuán)提起訴訟，要求日發(fā)集團(tuán)嚴(yán)格履行業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議。
據(jù)查詢，2018年，日發(fā)精機(jī)向控股股東日發(fā)集團(tuán)等三個(gè)交易對手發(fā)行股份，購買日發(fā)捷航投資有限公司(以下簡稱“捷航投資”)100%股權(quán)。捷航投資的主要資產(chǎn)是間接持有的Airwork 100%股權(quán)。根據(jù)之前簽署的《盈利補(bǔ)償協(xié)議》和《盈利補(bǔ)償協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》，日發(fā)集團(tuán)承諾2018年、2019年、2021年、2022年(原為2018年至2021年，承諾期調(diào)整后)Airwork扣除非凈利潤不低于2050萬新西蘭元、2450萬新西蘭元、3000萬新西蘭元和3250萬新西蘭元。
而Airwork的真實(shí)表現(xiàn)卻不盡如人意。從業(yè)績承諾的實(shí)現(xiàn)來看，Airwork這四年都沒有完成，尤其是2022年，新西蘭損失了4374萬元，差異達(dá)到7624萬元。此前，日發(fā)集團(tuán)還對日發(fā)精機(jī)4862.81萬股進(jìn)行了補(bǔ)償。由于Airwork未能完成2022年的業(yè)績承諾，據(jù)估計(jì)，日發(fā)集團(tuán)應(yīng)賠償1.06億股，現(xiàn)金應(yīng)賠償2.31億元。但日發(fā)集團(tuán)未能及時(shí)履行賠償義務(wù)，因此日發(fā)精機(jī)提起訴訟。
精細(xì)研究技術(shù)早些時(shí)候宣布，公司與陳明芳、鄭一林（陳明芳丈夫）就業(yè)績補(bǔ)償糾紛向法院提起訴訟。法院已受理，涉及7880.13萬元和利息。糾紛來自兩年前精細(xì)研究技術(shù)的收購。2021年，精細(xì)研究技術(shù)從陳明芳等人手中收購了深圳安特信科技有限公司60%的股權(quán)，部分交易對價(jià)作為業(yè)績賭博金額支付。
除了直接上法庭，公司還首先選擇了仲裁。例如，5月18日，公司宣布收到濰坊仲裁委員會(huì)控股股東濱城投資裁決，濰坊仲裁委員會(huì)原控股股東、實(shí)際控制人劉灘愛及其一致行動(dòng)人績效承諾案件裁決，劉灘愛自裁決之日起10天內(nèi)向高斯貝爾支付績效承諾賠償1.45億元。
“不可抗力”成為賴賬理由
明明前期簽了協(xié)議，但績效補(bǔ)償不到位。背后的原因是什么？一個(gè)重要因素是，一些績效承諾人認(rèn)為自己遇到了“不可抗力”，很難完成績效承諾。
根據(jù)日發(fā)精機(jī)公告，自5月5日起，公司多次要求日發(fā)集團(tuán)履行業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)。日發(fā)集團(tuán)于5月9日回復(fù)，Airwork 2022年業(yè)績承諾未完成，主要受西方地緣政治沖突、全球公共衛(wèi)生事件等客觀因素影響。
日發(fā)集團(tuán)表示，根據(jù)協(xié)議，如果任何不可預(yù)測、不可避免、不可克服的客觀事件（包括西方地緣政治沖突、全球公共衛(wèi)生事件等），目標(biāo)公司在利潤預(yù)測期間實(shí)現(xiàn)的凈利潤低于約定并觸發(fā)賠償條件，日發(fā)集團(tuán)可以要求協(xié)商調(diào)整或減輕日發(fā)集團(tuán)的賠償責(zé)任。日發(fā)集團(tuán)在獲得確定方案之前，無法履行股份轉(zhuǎn)讓和鎖定的義務(wù)。
對此，日發(fā)精機(jī)表示不承認(rèn)。公告稱，為了維護(hù)上市公司和中小投資者的利益，公司決定通過向日發(fā)集團(tuán)提起訴訟，要求日發(fā)集團(tuán)嚴(yán)格履行業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議。
此外，一些公司透露，業(yè)績承諾方為了不支付業(yè)績補(bǔ)償而進(jìn)行了對抗。在公告中，鄭一林作為陳明芳的丈夫，在賭博目標(biāo)未完成時(shí)，游說其他原股東與公司對抗，否認(rèn)經(jīng)營損失的事實(shí)，以達(dá)到不支付績效補(bǔ)償?shù)哪康?。與此同時(shí)，在股東群中，鄭奕麟一直代表陳明芳的股權(quán)積極行使股東權(quán)利，因此公司對兩人提起訴訟。
補(bǔ)償能否到位仍需觀察
雖然采取了司法手段，但上市公司能否成功“討債”還是需要觀察的，有的公司已經(jīng)分階段勝訴。如清水源，公司于5月16日發(fā)布公告，公司就與李萬雙、胡先寶的業(yè)績補(bǔ)償糾紛向法院提起訴訟，最近收到了民事判決。本判決生效后30天內(nèi)，李萬雙、胡先保支付原告清水源業(yè)績補(bǔ)償3.69億元。到目前為止，該公司還沒有宣布是否收到賠償，也沒有相關(guān)方提出上訴的消息。
一些公司直接敗訴，如佛燃能源。該公司于5月30日宣布，其全資子公司華兆能最近收到了法院出具的民事判決。華兆能作為原告提出的相關(guān)績效補(bǔ)償申請未得到法院支持，涉及金額1600.72萬元。在這方面，佛燃能源公司表示，它將依法提出上訴。
此外，盡管一些公司贏得了仲裁，但補(bǔ)償仍然消失了。例如，高斯貝爾，業(yè)績補(bǔ)償方劉潭愛應(yīng)在本裁決送達(dá)之日起10天內(nèi)向高斯貝爾支付1.45億元的業(yè)績承諾補(bǔ)償。然而，規(guī)定的時(shí)間已經(jīng)過去，高斯貝爾仍然沒有宣布收到相關(guān)資金。我們?nèi)匀恍枰M(jìn)一步觀察后續(xù)是否會(huì)進(jìn)入訴訟，是否可以收回補(bǔ)償。
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